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技術合同的審核要點有哪些?

來源:大律師網 法律知識 時間:2015-03-16 瀏覽:0
導讀:合同審查是律師在擔任法律顧問、非訴訟專項服務中的常見工作,由于長期以來對于合同審查并無統一標準,因而不同的律師會有不同的審查習慣、不同的審查結果。為提高整個行業的執業水平,全國律師協會已經在著手起草各類

  合同審查是律師在擔任法律顧問、非訴訟專項服務中的常見工作,由于長期以來對于合同審查并無統一標準,因而不同的律師會有不同的審查習慣、不同的審查結果。為提高整個行業的執業水平,全國律師協會已經在著手起草各類業務指引,合同業務的指引也在醞釀之中。

  合同審查業務的存在,是由于委托人存在這樣的需求。因而必須根據委托人的需求來研究合同審查究竟應該包括哪些內容,并以委托人的目的及要求為出發點研究合同審查的要點及工作目標。因此,本文將以拋磚引玉的形式為整個行業提供思考的基礎。

  一、合同審查的終極目的及其滿足條件

  由律師來審查合同并不是當事人進行交易的必需程序,當事人之所以委托律師進行合同審查,是為了利用律師的專業知識及工作經驗、思維方式,判斷合同是否能夠達到自己的交易目的,以及合同條款是否能夠有效保護自己的權益。在實踐中,大部分的合同審查是為了發現問題并加以修改完善,也有少量的合同審查僅僅是用于為決策提供依據。

  從廣義角度來看,合同審查包括了合同的修改。正是由于包括了修改工作,律師必須為合同的最終整體質量負責。為了當事人能夠通過合同實現達到交易目的、有效保障權益這兩個終極目的,在法律層面,合同必需同時滿足下列條件:

 、藕贤黧w合法存在,或者可以歸責于其所屬主體;

 、苾热莘戏梢幎,或雖違法但違法成本在可以承受或可以控制的范圍內;

 、呛贤瑮l款實用、能夠滿足需要,無實體及程序問題上的重大遺漏;

 、入p方的權利義務是明確的、可保障的,不存在嚴重的相互扯皮條款;

 、珊贤瑮l款能夠保證委托人一方達到交易的目的。

  由于合同必須滿足上述條件才能實現委托人提交審查的終極目的,因此這些內容的審查便是律師審查合同時的工作要點。只要對上述問題進行了有效的控制,合同一般都能夠達到委托人提交審查的目的。

   但對于律師而言,特別是在面臨廣義的審查,也就是既審查又修改時,合同僅僅滿足上述條件還是不夠的。合同是通過書面語言體現的當事人權利義務體系,必須通過一定的技能將合同中的權利義務通過選擇措詞、安排結構、邏輯分析等方式表述出來。表述方面出現了問題,不僅有可能嚴重影響當事人的權益,而且嚴重影響律師的職業生涯,因為表述不當的合同至少反映了律師工作質量、工作態度存在問題。合同中常見的影響合同質量的表述問題包括:

 、藕贤慕Y構安排是清晰、合理的,沒有重復及相互交叉的內容;

 、坪贤臈l款是完備的,沒有遺留合同履行中的權利義務空白點;

 、钦w思維嚴謹,對非正常情況的假設及處置形成嚴密的條款體系;

 、日Z言表達精確,對于權利義務沒有第二種方式可以解釋;

 、砂婷姘才琶烙^大方,條款序號編排合理,便于閱讀和后續工作開展。

  因此,為了實現委托人將合同提交審查的目的,合同審查工作中必須既注意內存的、法律方面的質量,也必須注意外在的、表述方面的質量。而這兩方面的內容各分為五項,這十項內容基本上就是律師進行合同審查的要點。

  二、合同法律問題的審查重點

  合同中的法律問題,主要是指從合同法及其他行政法的角度審查合同,并本著謹慎原則,從合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題出發,找出合同與相關法律的不符之處并加以修改。它既要解決交易主體、標的物的合法性問題,也要解決合同中約定義務的合法性等問題。根據各項內容的性質及控制所要達到的目標,相關重點可以具體細分如下:

 、藕贤黧w合格性的審查

  合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格,是合同審查中首先要注意的問題,這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。這一審查要點對于律師執業信譽的影響也最大,因為它是律師應當知道的起碼內容。

   如果簽約主體是法人,這一方面的審查要點至少包括以下內容:

 、偈欠駬碛小镀髽I法人營業執照》;

 、凇镀髽I法人營業執照》是否合法、有效,包括是否經過年檢;

 、邸镀髽I法人營業執照》中的經營范圍、經營方式是否與合同相適應;

 、軐τ谀承┫拗平洜I、特許經營等特別行業,是否有相應的經營許可;

 、莘墒欠駥说奈镉薪洜I上的限制、是否可以合法流通等。

  由于在某些情況下合同的簽約主體并非法人,或者合同主體在合法性上存在一定的瑕疵,因此在某種場合下必須對主體問題進行認真的分析并設法找出解決之道。

 、坪贤瑑热莺戏ㄐ缘膶彶

  這里所說的合法性,是指合同約定的交易內容及交易程序應盡可能與法律的規定相符,涉及合同名稱、約定的條款、術語等方面,目的在于避免合同內容與現行法律相沖突。包括以下內容:

 、俸贤Q是否與合同的性質相符,是否會引起對合同性質的誤解;

 、诤贤瑮l款中的約定是否與法定強制性義務相沖突;

 、酆贤眯g語的涵義是否與相關法條、司法解釋、技術規范等完全相符;

 、芤玫姆ㄒ幓蚣夹g規范是否仍舊有效、是否有效的最新版本等。

   許多情況下,合同的合法性問題與合同主體合格性問題實為一個問題的兩個方面,即主體不合格往往導致交易的不合法。而其他問題多與工作不夠嚴謹有關。

 、呛贤瑮l款實用性的審查

  合同條款的實用性,不僅是指具備交易所必須的基本條款,還包括結合合同標的、合同性質、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款。這些條款是合同基本條款的細化和延伸,是通過合理的前瞻預見可能發生的問題并事先加以約定的條款。主要包括以下內容:

 、賹彶橛袩o針對交易特有風險而設立的實用性條款;

 、趯彶橛袩o根據違約特點而設立的實用性條款;

 、蹖彶橛袩o根據標的特性而設立的實用性條款;

 、軐彶橛袩o根據交易對象的特點而設立的實用性條款;

 、輰彶橛袩o提高爭議管轄地點實用性的條款等。

 、葯嗬x務明確性的審查

  權利義務不明確是合同的大敵,它嚴重影響交易的安全及交易目的的實現,因為簽訂合同的目的本身就是為了明確雙方的權利義務。為確保權利義務的明確,需要審查以下要點:

 、贄l款間的配合是否良好,即是否有沖突及銜接不良;

 、诒硎龅膬群庋邮欠竦卯,以及是否有沒有實際法律意義的條款;

 、弁评碇械募僭O是否已經窮盡所有可能、沒有遺漏;

 、軝嗬x務、違約是否有可識別性,即可以通過簡單判斷得出結論;

 、莞郊芊駥⒄闹械臋嗬x務補充明確等。

  對這些要點的審查,其實是置身于條款之外審查條款間的配合性,以便權利義務的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責方式等條款內容明確且配合得當。

 、山灰仔枨鬂M足性的審查

  合同條款不僅要滿足交易本身的需要,還要在更為宏觀的高度上為委托人進行交易所要達到的目的服務。不僅要便于順利地得到想要得到的產品或服務,或者通過交易順利得到貨款或報酬,還要便于達到企業的宏觀交易目的,從更高層面維護當事人的利益。這一審查要點主要包括:

 、購暮贤瑯说奈锏募夹g細節層面判斷交易能否達到交易目的;

 、趶暮贤瑮l款看交易能否達到交易目的等。

  對于狹義的合同審查而言,這一方面的審查無需進行,因為狹義的審查只是發現既有合同中的問題并加以評述。但對于廣義的審查而言,特別是對于高端客戶或提供的是高層面的服務,則必須考慮這些問題。

  三、合同表述問題的審查要點

  合同的表述質量是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現。它雖然不是直接的法律問題但同樣嚴重影響合同的質量,同時也影響到對合同閱讀、履行、審查等工作的便利性。這方面的審查要點也主要有五個方面:

 、沤Y構體系清晰度的審查

  在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時,以及合同審查后還需要加以修改時,往往首先要看清或重新整理其結構體系,然后才能在理解了其結構的基礎上進行高質量的審查。主要包括以下內容:

 、倏辞搴贤妮^大組成部分,并判斷這些組成部分的劃分是否合理;

 、诓榭疵恳惠^大組成部分所包括的較小組成部分,直到查看具體條款;

 、蹖彶椴煌瑢蛹壍膬热莅才偶芭帕许樞蚴欠翊嬖阱e誤或邏輯問題;

 、芎贤鹘M成部分之間是否存在合理的秩序等。

  這類審查不是合同審查工作中所必需的工作,但在審查某些內容安排雜亂無章的合同時,往往不得不進行結構體系的審查,否則難以保證質量。

 、坪贤瑮l款完備度的審查

  這一審查主要解決合同是否存在重大的內容缺失問題,任何的內容缺失都將影響到合同的正常履行和合同目的的實現。主要包括以下內容:

 、俸贤械母鲗訕祟}是否恰如其分、各層標題的體系是否清晰合理;

 、谕ㄟ^標題體系判斷合同是否缺少某些條款;

 、酆贤ㄖ兴信e的八個合同基本條款是否已經具備;

 、芤幏逗贤旧碇刃虻耐鈬鷹l款是否完備,如通知、送達等條款是否完備等。

  如果合同結構體系非常清晰,合同條款是否完備的審查將非常方便,這也是為什么對于結構復雜的合同必須首先判斷其結構的原因。

   ⑶整體思維嚴謹度的審查

  合同的嚴

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